麻黄

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TUhjnbcbe - 2021/3/29 11:31:00

年11月18日,《最高人民法院关于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问题的解释》的出台又给非法经营罪“家族”增加了一道司法解释。要说非法经营罪是个“家族”一点也不为过,因为刑法第二百二十五条独特的兜底条款,让这个罪名成为我国现行刑法上最有影响力的口袋罪。

到底非法经营罪的口袋有多宽?恐怕没人说的清楚,因为这是个典型的行*犯,它可以随着行*法规的变动和市场经济的发展不断形成新的构成要件。笔者曾经在年整理过58种可能触犯非法经营罪的情形,近日再次梳理发现已经至少有72种情形了。当然,笔者也不能保证全部内容精确,所选案例也并非都无争议。仅供参考与交流,欢迎查漏补缺。

72种涉嫌非法经营罪情形

《中华人民共和国刑法》第二百二十五条(6)

序号

行业/行为

入罪依据

1

进出口许可证

第二百二十五条第(二)项

2

进出口原产地证明

3

证券

第二百二十五条第(三)项

4

期货

5

保险

6

资金支付结算

司法解释/文件(26)

序号

行业/行为

入罪依据

7

外汇

《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕20号)

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕1号)

8

出版物

《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕30号)

9

国际电信业务

《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕12号)

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理非法经营国际电信业务犯罪案件联席会议纪要》(公通字〔〕29号)

10

瘦肉精等添加物

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕26号)

11

食盐

《最高人民检察院关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(高检发释字〔〕6号)

12

预防、控制传染病期间哄抬物价

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕8号)

13

提供互联网上网服务

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法开展打击淫秽色情网站专项行动有关工作的通知》(公通字〔〕53号)

14

*博

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理*博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕3号)

15

卫星地面接收设施

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家广播电影电视总局、国家工商行*管理总局、国家质量监督检验检疫总局、信息产业部关于依法严厉打击涉卫星电视广播地面接收设施违法犯罪活动的通知》(法发〔〕38号

16

证券

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证券监督管理委员会关于整治非法证券活动有关问题的通知》(证监发〔〕1号)

17

POS机套现

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕19号,修正)

18

烟草

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕7号)

19

基金

《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔〕18号)

20

麻*碱类复方制剂

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理走私、非法买卖麻*碱类复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》(法发〔〕12号)

21

烟花爆竹

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全监管总局关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹行为刑事责任追究的通知》(安监总管三〔〕号)

22

非食品原料及生猪屠宰、销售

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕12号)

23

麻*草

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、农业部、国家食品药品监督管理总局关于进一步加强麻*草管理严厉打击非法买卖麻*草等违法犯罪活动的通知》(公通字〔〕16号)

24

有偿删除信息、有偿发布虚假信息

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕21号)

25

“黑广播”“伪基站”、无限电干扰器等无线电设备

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》(公通字〔〕13号)

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕11号)

26

药品

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕14号)

27

*博设备或软件

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用*博机开设*场案件适用法律若干问题的意见》(公通字〔〕17号)

28

电视网络接收设备

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家新闻出版广电总局关于依法严厉打击非法电视网络接收设备违法犯罪活动的通知》(新广电发〔〕号)

29

非法贩卖麻醉药品或者精神药品

《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(法〔〕号)

30

危险废物

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕29号)

31

兴奋剂

《最高人民法院关于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔〕16号)

32

高利贷

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》(法发〔〕24号)

行*许可(29)

序号

行业/行为

入罪依据

33

医保卡套药销售

《中华人民共和国药品管理法》

34

房地产

《中华人民共和国城市房地产管理法》

35

种子

《中华人民共和国种子法》

36

民办学校

《中华人民共和国民办教育促进法》

37

报废机动车

《报废机动车回收管理办法》

38

危险化学品

《危险化学品安全管理条例》

39

粮食

《粮食流通管理条例》

40

农药

《农药管理条例》

41

兽药

《兽药管理条例》

42

民用爆炸物品

《民用爆炸物品安全管理条例》

43

疫苗

《疫苗流通和预防接种管理条例》

44

征信

《征信业管理条例》

45

国际劳务

《对外劳务合作管理条例》

46

燃气

《城镇燃气管理条例》

47

石油成品油

《成品油市场管理办法》

48

保安服务

《保安服务管理条例》

49

彩票

《彩票管理条例》

50

特种设备

《特种设备安全监察条例》

51

营业性演出

《营业性演出管理条例》

52

易制毒化学品

《易制毒化学品管理条例》

53

道路运输

《中华人民共和国道路运输条例》

54

网吧

《互联网上网服务营业场所管理条例》

55

国际海运

《中华人民共和国国际海运条例》

56

电影

《电影管理条例》

57

医疗器械

《医疗器械监督管理条例》

58

限制进出口技术

《中华人民共和国技术进出口管理条例》

59

导弹相关物项和技术

《中华人民共和国导弹及相关物项和技术出口管制条例》

60

生物两用品

《中华人民共和国生物两用品及相关设备和技术出口管制条例》

61

*品

《中华人民共和国*品出口管理条例》

其他判例(11)

序号

行业/行为

入罪依据

62

行业评选活动

北京市海淀区人民法院()海法刑初字第号案:擅自以国家科研事业单位的名义,组织非法的全国性行业评选活动,并向企业收取评选费用,扰乱市场秩序,其行为构成非法经营罪。

63

骨灰存放格位

北京市第一中级人民法院()年一中刑终字第号案:预售、炒卖骨灰存放格位的行为构成非法经营罪。

64

中外合作办学

北京市第一中级人民法院()一中刑终字第号案:行为人未经国家有关主管部门批准,擅自使用海外注册机构委托招生名义,非法开展中外合作办学活动,扰乱教育培训市场秩序,情节特别严重,构成非法经营罪。

65

违法建设、销售房屋

北京市高级人民法院()高刑终字第号案:行为人违反国家规定,在无建设、销售许可证的情况下,违法建设、销售房屋,严重扰乱市场秩序,情节严重,构成非法经营罪。

66

外挂软件代练升级

《最高人民法院公报》年第2期:利用“外挂”软件“代练升级”从事非法经营活动,情节严重的,属于《中华人民共和国刑法》第二百二十五条中规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”,应以非法经营罪定罪处罚。

67

讨债公司

北京市第二中级人民法院()二中刑终字第号案:以牟利为目的,依托调查公司,非法经营为他人追讨债务、调查个人隐私等业务,严重扰乱了市场秩序,构成非法经营罪。

68

城区违章搭建商铺

北京市第二中级人民法院翁士喜非法经营案:未经许可,违反国家规定,在城区违章搭建商铺并以招商为名义收取租金,扰乱市场秩序的行为,构成非经营罪。

69

有偿运作招投标

北京市第二中级人民法院()二中刑初字第号案:刘志*案中侯*霞为了获取非法经济利益,违反国家规定,直接或间接与多家企业商定,采取有偿运作的方式,由行为人等人帮助这些企业在多个铁路建设工程项目招标、投标过程中中标。中标后,行为人等人以收取“中介费”等名义向中标企业或从中标企业分包工程的施工队收取费用,构成非法经营罪。

70

私设收费路障

(陕西省咸阳市渭城区人民法院)朱明远等人非法经营案:村干部伙同他人以牟利为目的,在承包经营的农村集体土地上修整道路,实际作为公路来使用,并私自设障向过往车辆收费,非法经营额数额巨大的,构成非法经营罪。

71

无真实交易办理票据贴现

江苏省无锡市南长区人民法院()南刑初字第号案:在没有真实交易背景的情况下,行为人通过银行工作人员违规办理票据贴现并获取相应费用,其行为属于非法从事资金支付结算业务的经营行为,应当以非法经营罪定罪处罚。

72

网上代购隐形眼镜、美瞳

人民法院报案例乔某某非法经营案(安徽省淮南市田家庵区人民法院):隐形眼镜、美瞳、护理液是植入体内或长期接触体内的眼科光学器具,属于三类管理类别的医疗器械,实行许可管理,应办理《医疗器械经营许可证》才能允许经营。行为人在无经营许可证的情况下,通过网上代购的方式销售隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜护理液,构成非法经营罪。

——文章转载至

作者简介

易怀炯律师

深圳办公室诉讼仲裁部副主任

业务领域:刑事辩护与代理、

企业刑事合规、*府法律顾问

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TUhjnbcbe - 2021/3/29 11:32:00
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辨证要点

1.辨病位凡外邪、痰浊、肝郁气逆所致喘病,病位在肺,为邪壅肺气;久病劳欲所致喘病,病位在肺肾,若自汗畏风,易感冒则属肺虚,若伴腰膝酸软,夜尿多则病位在肾。

2.辨虚实可以从呼吸、声音、脉象、病势等辨虚实。呼吸深长有余,呼出为快,气粗声高,伴有痰鸣咳嗽,脉象有力者为实喘;呼吸短促难续,深吸为快,气怯声低,少有痰鸣咳嗽,脉象微弱者为虚喘。

治疗原则

按虚实论治。实喘治肺,治以祛邪利气。应区别寒、热、痰、气的不同,分别采用温宣、清肃、祛痰、降气等法。虚喘治在肺肾,以肾为主,治以培补摄纳。针对脏腑病机,采用补肺、纳肾、温阳、益气、养阴、固脱等法。虚实夹杂,下虚上实者,当分清主次,权衡标本,适当处理。

喘病多由其他疾病发展而来,积极治疗原发病,是阻断病势发展,提高临床疗效的关键。

『实喘』

(一)风寒闭肺

1症状

喘息,呼吸气促,胸部胀闷,咳嗽,痰多稀薄色白,兼有头痛,鼻塞,无汗,恶寒,或伴发热,口不渴,舌苔薄白而滑,脉浮紧。

2治法

散寒宣肺。

2方药

麻*汤。

方中麻*、桂枝宣肺散寒解表;杏仁、甘草利气化痰。喘重者,加苏子、前胡降逆平喘。若寒痰阻肺,见痰白清稀量多泡沫,加细辛、生姜、半夏、陈皮温肺化痰,利气平喘。

若得汗而喘不平,可用桂枝加厚朴杏仁汤和营卫,利肺气。若素有寒饮内伏,复感客寒而引发者,可用小青龙汤发表温里。

若寒邪束表,肺有郁热,或表寒未解,内已化热,热郁于肺,而见喘逆上气,息粗鼻煽,咯痰粘稠,并伴形寒身热,烦闷口渴,有汗或无汗,舌质红,苔薄白或*,脉浮数或滑者,用麻杏石甘汤解表清里,宣肺平喘,还可加*芩、桑白皮、瓜蒌、葶苈子、射干等以助其清热化痰。

(二)痰热遏肺1症状

喘咳气涌,胸部胀痛,痰多粘稠色*,或夹血色,伴胸中烦热,面红身热,汗出口渴喜冷饮,咽干,尿赤,或大便秘结,苔*或腻,脉滑数。

2治法

清泄痰热。

3方药

桑白皮汤。

方中桑白皮、*芩、*连、栀子清泻肺热;杏仁、贝母、半夏、苏子降气化痰。

若痰多粘稠,加瓜蒌、海蛤粉清化痰热;喘不得卧,痰涌便秘,加葶苈子、大*涤痰通腑;痰有腥味,配鱼腥草、金荞麦根、蒲公英、冬瓜子等清热解毒,·化痰泄浊;身热甚者,加生石膏、知母、银花等以清热。

(三)痰浊阻肺1症状

喘而胸满闷窒,甚则胸盈仰息,咳嗽痰多粘腻色白,咯吐不利,兼有呕恶纳呆,口粘不渴,苔厚腻色白,脉滑。

2

治法

化痰降逆。

3方药

二陈汤合三子养亲汤。

方中用半夏、陈皮、茯苓、甘草燥湿化痰;苏子、白芥子、莱菔子化痰下气平喘。可加苍术、厚朴等燥湿理脾行气,以助化痰降逆。痰浊壅盛,气喘难平者,加皂荚、葶苈子涤痰除壅以平喘。

若痰浊挟瘀,见喘促气逆,喉间痰鸣,面唇青紫,舌质紫暗,苔腻浊者,可用涤痰汤,加桃仁、红花、赤芍、水蛭等涤痰祛瘀。

(四)饮凌心肺1症状

喘咳气逆,倚息难以平卧,咯痰稀白,心悸,面目肢体浮肿,小便量少,怯寒肢冷,面唇青紫,舌胖黯,苔白滑,脉沉细。

2治法

温阳利水,泻肺平喘。

3方药

真武汤合葶苈大枣泻肺汤。

方中用真武汤温阳利水,葶苈大枣泻肺汤泻肺除壅,喘促甚者,可加桑白皮、五加皮行水去壅平喘。心悸者加枣仁养心安神。怯寒肢冷者,加桂枝温阳散寒。面唇青紫甚者,加泽兰、益母草活血祛瘀。

(五)肝气乘肺

1症状

每遇情志刺激而诱发,发病突然,呼吸短促,息粗气憋,胸闷胸痛,咽中如窒,咳嗽痰鸣不著,喘后如常人,或失眠、心悸,平素常多忧思抑郁,苔薄,脉弦。

2治法

开郁降气。

2方药

五磨饮子。

方中以沉香为主药,温而不燥,行而不泄,既可降逆气,又可纳肾气,使气不复上逆;槟榔破气降逆,乌药理氕顺降,共助沉香以降逆平喘;木香、枳实疏肝理气,加强开郁之力。本证在于七情伤肝,肝气横逆上犯肺脏,而上气喘息,发病之标在肺与脾胃,发病之本则在肝,属气郁寒证。因而应用本方时,还可在原方基础上加柴胡、郁金、青皮等疏肝理气之品以增强解郁之力。若气滞腹胀,大便秘者又可加用大*以降气通腑,即六磨汤之意。伴有心悸、失眠者,加百合、酸枣仁、合欢花等宁心安神。精神恍惚,喜悲伤欲哭,宜配合甘麦大枣汤宁心缓急。本证宜劝慰病人心情开朗,配合治疗。

『虚喘』

(六)肺气虚

1症状

喘促短气,气怯声低,喉有鼾声,咳声低弱,痰吐稀薄,自汗畏风,极易感冒,舌质淡红,脉软弱。

2治法

补肺益气。

2方药

补肺汤合玉屏风散。

方中人参、*芪、白术补益肺气;防风助*芪益气护卫;五味子敛肺平喘;熟地益精以化气;紫菀、桑白皮化痰以利肺气。若寒痰内盛,加钟乳石、苏子、款冬花温肺化痰定喘。

若食少便溏,腹中气坠,肺脾同病,可与补中益气汤配合治疗。

若伴咳呛痰少质粘,烦热口干,面色潮红,舌红苔剥,脉细数,为气阴两虚,可用生脉散加沙参、玉竹、百合等益气养阴。痰粘难出,加贝母、瓜蒌润肺化痰。

(七)肾气虚1症状

喘促日久,气息短促,呼多吸少,动则喘甚,气不得续,小便常因咳甚而失禁,或尿后余沥,形瘦神疲,面青肢冷,或有跗肿,舌淡苔薄,脉微细或沉弱。

2治法

补肾纳气。

2治法

金匮肾气丸合参蛤散。

前方温补肾阳,后方纳气归肾。还可酌加仙茅、仙灵脾、紫石英、沉香等温肾纳气平喘。

若见喘咳,口咽干燥,颧红唇赤,舌红少津,脉细或细数,此为肾阴虚,可用七味都气丸合生脉散以滋阴纳气。

如兼标实,痰浊壅肺,喘咳痰多,气急满闷,苔腻,此为“上实下虚”之候,治宜化痰降逆,温肾纳气,可用苏子降气汤加紫石英、沉香等。

肾虚喘促,多兼血瘀,如面、唇、爪甲、舌质黯黑,舌下青筋显露等,可酌加桃仁、红花、川芎等活血化瘀。

(八)喘脱1主症

喘逆甚剧,张口抬肩,鼻翼煽动,端坐不能平卧,稍动则喘剧欲绝,或有痰鸣,咳吐泡沫痰,心慌动悸,烦躁不安,面青唇紫,汗出如珠,肢冷,脉浮大无根,或见歇止,或模糊不清。

2治法

扶阳固脱,镇摄肾气。

3方药

参附汤合黑锡丹。

参附汤益气回阳,黑锡丹镇摄浮阳,纳气定喘。应用时尚可加龙骨、牡蛎、山萸肉以固脱。同时还可加服蛤蚧粉以纳气定喘。

若呼吸微弱,间断难续,或叹气样呼吸,汗出如洗,烦躁内热,口干颧红,舌红无苔,或光绛而紫赤,脉细微而数,或散或芤,为气阴两竭之危证,治应益气救阴固脱,可用生脉散加生地、山萸肉、龙骨、牡蛎以益气救阴固脱。若出现阴竭阳脱者,加附子、肉桂急救回阳。

注:文中涉及所有方剂药物及治法为学习参考之用,非专业人士请勿试药。

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